適用沖突規范的制度
前言
由于此次學習過于匆忙，是邊看邊記，還有與國際商事法庭的規定換到了25年的視頻，所以初次筆記沒能記好，后面會改。
1、定性（tm又不考？）
第八條 涉外民事關系的定性，適用法院地法律。
注意：無論是大定性還是小定性，都不是對案件事實認定的過程，而是對案件性質認定的過程。
大定性 對案件性質的認定過程（侵權還是違約之類直接影響案件性質的問題，法律適用的結果發生了根本性的變化）
小定性 （沒有改變案件的大類，而是改變了案件的小類，同樣影響法律適用）
舉例：甲死去，留下一份遺囑，其繼承人拿到該遺囑到法院主張遺囑繼承。法院受理后經調查發現遺囑系偽造，因此法院認定本案雖然是繼承糾紛無疑，但不是遺囑繼承，而是法定繼承
四個考點
一、定性又叫做識別，是對案件性質進行認定的過程
二、 法院受理案件依據法院地法進行認定
三、案件若有兩個以上法律關系，應當分別進行定性，此之謂識別分割。
2、反致（準據法是非法院地法）與轉致（準據法是法院地法）
例：一丙國人的經常居所地在乙國，在甲國登山時失蹤，N年后其親屬來到甲國法院請求宣告其失蹤。
甲國法律規定，宣告失蹤適用被宣告人經常居所地法；乙國法律規定，宣告失蹤適用其本國（丙國）法。
若甲國法院按照丙國法律宣告其失蹤，此過程叫做轉致
甲→乙→丙
例：一丙國人的經常居所地在乙國，在甲國登山時失蹤，N年后其親屬來到甲國法院請求宣告其失蹤。
甲國法律規定，宣告失蹤適用其最后出現國法。
甲→乙→甲
若甲國法院按照甲國法作為準據法宣告失蹤，該過程叫做直接反致。（直接轉回來）
例：一丙國人的經常居所地在乙國，在甲國登山時失蹤，N年后其親屬來到甲國法院請求宣告其失蹤。
甲國沖突規范規定，適用其經常居所地法，乙國又規定適用本國法，丙國又規定適用最后出現地法。
甲→乙→丙→甲
若甲國法院按照甲國法作為準據法宣告失蹤，該過程叫做間接反致。（在外面繞了一圈）
例四：甲→乙→丙→乙
本案尋找準據法的過程叫做包含直接反致的轉致
這個制度很有意思，可惜在中國基本上不考，因為我國司法實踐中禁止反致與轉致。
第九條 涉外民事關系適用的外國法律，不包括該國的法律適用法。
由上面的法條可以得知，中國在涉外案件的司法實踐中只會用到國外的實體法，而不會用到國外的程序法與沖突規范，因而不存在反致與轉致。
3、外國法的查明與適用（查明主體、無法查明的后果與認定、查明途徑）
第十條 涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。
不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中華人民共和國法律。
查明主體，取決于外國法被適用的原因，即導致外國法被適用的一方，當事人選的當事人查明，否則由審理機關查明（可能是法院、仲裁機構、行政機關）。
例一：一中國公司與英國公司訂立買賣合同，約定適用英國的合同法，英國合同法應當由當事人查明。
例二：一丙國人的經常居所地在乙國，在甲國登山時失蹤，N年后其親屬來到甲國法院請求宣告其失蹤。
甲國法律規定，宣告失蹤適用被宣告人經常居所地法。
乙國法律應當由法院查明，因為適用乙國法的原因是甲國的沖突規范，與當事人（下落不明者親屬）無關。
外國法無法查明（找不到或沒有相關規定）時，適用法院所在地法律。
如何認定外國法無法查明？即有哪些查明途徑？
應當由當事人查明的，當事人（兩方有商量的可能）在指定期限無正當理由未提供，法官直接認定無法查明。
如果應當由審理機關查明，用盡各種可能途徑無法查明，或該國法律沒有相關規定，才能視為無法查明。
各種可能途徑參考《最高人民法院關于設立國際商事法庭若干問題的規定》第八條
